答辩状的要点及写作方法--贵州打官司好一点的律师
人民法院可以依当事人申请或者依职权勘验现场。勘验现场时,当事人或其成年亲属应当到场,拒不到场的,不影响勘验的进行,但应当在勘验笔录中说明情况。当事人对勘验结论有异议的,可以在举证期限内申请重新勘验,是否准许由人民法院决定。
(12)申请证人、鉴定人和专业人员出庭
第一,申请证人出庭。当事人申请证人出庭作证的,应当在举证期限届满前提出,并经人民法院许可。人民法院准许证人出庭作证的,应当在开庭审理前通知证人出庭作证。
第二,申请算定人出庭。当事人要求鉴定人出庭接受询问的,鉴定人应当出庭。鉴定人因正当事由不能出庭的,经法庭准许,可以不出庭,由当事人对其书面鉴定结论进行质证。
第三,申请专业人员出庭。对被诉具体行政行为涉及的专门性问题,当事人可以向法庭申请由专业人员出庭进行说明。专业人员可以对鉴定人进行询问。
(13)申请财产保全或先予执行
对于因对方当事人、第三人的行为或者其他原因,可能使人民法院生效裁判不能或者难以执行的案件,可以申请法院作出财产保全的裁定。典型的例子是,为了防止第三人依据行政机关错误颁发的产权证书转移有特定意义的房屋,与此房屋有利害关系的行政诉讼原告可以申请财产保全。
起诉行政机关没有依法发给抚恤金、社会保险金、最低生活保障费等案件,原告可以申请法院依法书面裁定先予执行。
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(14)申请停止执行
行政行为具有先定力。在诉讼期间,不停止具体行政行为的执行。但由于行政诉讼从起诉到判决一般都要经过一段时间,如果在此期间没有一定的措施,那么有的当事人就会遭受因具体行政行为不停止执行所造成的不可弥补的损失。对此,《行政诉讼法》第“条对具体行政行为因诉讼需要暂缓执行的几种特殊情况作了规定。代理律师在叙诉讨程中,应当从法律角度帮助被代理人确定是否提出停止具体行政行为执行的申请。具体行政行为在以下三种情况下暂缓执行:
第一,被告认为需要停止执行的。哪些情况是需要停止执行的,法律没有规定,由被告行政机关依据案件的具体情况和国家赋予的行政权,对其认为需要停止执行的,作出停止执行的决定。 。
第二,人民法院裁定停止执行的。原告从自己的利益出发,要求暂缓执行具体行政行为的,人民法院也认为该具体行政行为的执行会造成难以弥补的损失,并且停止执行不损害社会公共利益的,裁定停止执行。原告的代理律师从保护原告的合法利益出发,如果该具体行政行为继续执行会造成难以弥补的损失时,要以原告的名义申请人民法院裁定暂缓执行。
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第三,法律、法规规定停止执行的。根据行政管理的实际情况和需要,有法律、法规明确规定在诉讼期间,停止具体行政行为的执行。
代理律师应依据法律,帮助被代理人适时提出停止具体行政行为的申请,或要求人民法院制止行政机关违法的执行活动,或与被告具体交涉,提出停止执行具体行政行为的要求。原告代理律师如果发现被告的行为属以下具体行政行为,应主动与被告进行交涉,向其提出停止执行具体行政行为的要求:具体行政行为明显属于滥用职权而作出的;具体行政行为咀显属于超越职权作出的;具体行政行为无法律依据作出的;具体行政行为明显属于适用法律错误的;纯属行政机关错误认为相对人行为违法并给予处罚的。经主动交涉.被告不采纳律师意见时,律师应及时帮助原告申请法院裁定停止执行。
总之,从维护被代理人的合法权益出发,在法律允许的范围内,帮助被代理人采取措施,避免因具体行政行为的执行而给当事人双方继续造成损害。
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2.律师代理被告应诉应做的具体工作及注意事项
(1)了解案件事实
被告诉讼代理人在开庭前需要了解的情况与代理原告起诉所要了解的情况,范围大致相同。
在了解上述情况的过程中,应当走访原告,在其同意的情况下与其沟通有关情况,并争取与之达成庭外和解,在依法解决问题的基础上促成其撤诉。但是,在诉讼过程中被告及其诉讼代理人不得自行向原告和证人收集证据。
(2)收集整理证据材料
被告对作出的具体行政行为负有举证责任。被告及其诉讼代理人在作出具体行政行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据,不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据。因此,被告诉讼代理人在准备证据材料时的任务只是对已有证据进行整理。在整理过程中,要注意对于被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供证据j原告依法应当提供而拒不提供的事实,应当收集必要的证据;如果原告在诉讼程序中提供在行政程序中应提供而未提供的证据,则可据以提出抗辩,请求人民法院不予采纳。
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(3)到法院查阅案卷 .
_由于目前人民法院在行政诉讼中是否要向当事人送达对方当事人提供的证据复制件,法律和司法解释无明确规定。因此,如果法院未组织证据交换,那么被告的诉讼代理人就有必要在开庭前专程去法院阅卷,并复制其他各方当事人提交的相关证据材料。
(4)代书答辩状 、
答辩状的要点及写作方法:
第一,被告不适格的,请求法院通知原告变更。
第二,原告的起诉有下列情形之一的,则请求法院裁定驳回起诉:请求事项不属于行政审判权限范围的;起诉人示原告诉讼主体资格的;起诉人错列被告且拒绝变更的;法律规定必须由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为,未由法定或者指定代理人、代表人为诉讼行为的;由诉讼代理人代为起诉,其代理不符合法定要求的;起诉超过法定期限且无正当理由的;法律、法规规定行政复议为提起诉讼必经程序而未申请复议的;起诉人重复起诉的;已撤回起诉,无正当理由再行起诉的;诉讼标的为生效判决的效力所羁柬的;起诉不具备其他法定要件的。
第三,受诉法院无管辖权的,则应当在接到人民法院应诉通知之日起l0日内以书面形式提出管辖异议。人民法院认为异议不成立而裁定驳回的,可以在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。
第四,从事实认定和法律适用两个方面,论证被诉具体行政行为的合法性,请求法院予以维持,并驳回原告的诉讼请求。
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