被告方应提出反诉--贵州刑事律师事务所

被告方应提出反诉--贵州刑事律师事务所

    1994年围庆节前夕，龙江律师事务所的电话里传来顾问单位H黑色食品有限公司(下称H公司)董事长欣喜的声音：  “我们胜诉了!’作为木案的代理律师，听到这一喜讯也百感交集、思如潮涌……
 

   早在年初，这家坐落在林海雪原锅盔山脚下的中外合资企业，凶一起合l—J纠纷案被诉与河南开封市某商贸中心(下称商贸中心)对簿公堂，请笔者代理。经调查才知本案起源。

    1993年lo月13日，H公司与商贸中心双方在石家庄全国食品订货会上签订了购销精制黑木耳块合】司。约定H公司下属黑色食品加工厂供给商贸中心黑木耳块四十箱，总价款二万六千元。发货时间为1993年l2月3日；验收方式为到站验收(商贸叫J心在合同“验收’，后用括号填上r凭三证]]}结算方式：货到三日内办理汇票。‘次结清。解决争议方式：协商。供方依约发货，但凶当时对“三证”不明确，(诉讼庭审中明确“三证”是合格证、卫生许可证和质检化验单)认为合格证已装箱，其余“二证’可视为在产品密封小盒上的说明，凶卫生检验和化验都应在密封前进行。所以，发货时没有另附“三证”。商贸中心于l2月7日收货后，将货留置。并于l2月30日电报告知供方，‘若在十日内不能提供(三证)即视为劣质产品将代为处理"，又于1994年1月4日起诉到当地法院。1月8日，H公司用特快专递将三证送达到商贸中心，商贸中心以其在法院起诉为由拒收。此间，

   H公司已接到开封市某法院快件发来传票，白认为确实违约，败局已定，在被迫应诉的情况下，请律师代理，以减少损失。我接受委托作为被告代理律师。
 

   1月8日，律师即电告驻开封H公司业务人员，将原告方拒收的“三证"报当地工商局备案。并告知法院，经过对起诉书、合同书和案情的研究调查，代理律师认为争议的焦点是：没有随箱提供‘三证’，是否违约?我们代理意见是：

    一、既然按合同规定解决争议办法是“协商解决"。那么被告方依约发货后，出现没有随箱装“三证"的过错，仅仅是耽误了收货时f刚，并没有给对方造成任何损失，双方应协商解决，不应诉诸法院。

   二、原告来甘。限十日内提傀三证)’梭经济合l—J法第三条规定：“当事人协商『司意的有关修改合】司的文书，电报和图表，也是合l—J的组成部分”应视为原告对被告提出新的要约。被告及时提供“三证"是对原告要约的承诺。原告无理拒收并提前起诉，是对原合同单方终．【卜的违约行为。
 

     三、被告方应提出反诉，并提出申请对原告的财产保全。理由是：被反诉人商贸中心凶单方撕毁合l—J，违反了合l—J解决争议的条款又强行起诉，给我方造成不应有的损失，是‘原告的违约行为"。请求人民法院判令原告承担我方的旅途费用和违约金八千二百元。
    法院经审理，一审判决：商贸中心败诉，支付H公司违约金和运费计^千八百元。

    一审判决书送达，原告商贸中心不服，虽交了上诉状，但凶迟迟不交上诉费而丧失诉权。法院】司H公司去执行时，原告企业已人去楼空，席卷他人巨款逃之天天，反诉人保全扣押原告的矿泉水也凶过期，而无法执行。

    本案几经周折，终获胜诉。抢卷而思，确有收益。
    第一，有关管辖权异议问题。本案代理律师到达开封是l月23口(星期天)，24日即向法庭交了答辩状，定于下午开庭。开庭前，代理人在查阅地图时无意中发现，本案履行地开封火车站不属于某区法院管辖。当庭提出管辖权异议。法庭认为上午在提交答辩状中没有提出，U头提出，在答辩期已届满的第十六天，认为异议不能成立。代理人以日期最后一日为假日，应顺延为由据理力争，并强调法院有审查管辖义务。法院最后与代理人达成谅解，理人考虑到移送审理，会耽误远途而来的被告更多时间，只好默认了。由此，使笔者又增一经验，异地应诉应避免当庭提异议，贻误时机。